于开曼群岛注册的企业的持份者面对大股东及/或其指定董事的不當行為的补救途径 Avenues of redress for stakeholders in Cayman incorporated companies (Simplified Chinese)

于开曼群岛注册的企业的持份者面对大股东及/或其指定董事的不當行為的补救途径

在亚洲各地经济、法律和法规各异的背景下，选择将开曼群岛注册企业包含在控股和投资结构，可让各国的持份者在稳定和有效的司法体系的支持下进行合作。开曼群岛大法院的上诉案件由开曼群岛的上诉法院审理，该法院由曾在英联邦担任高级司法职务的法官组成。枢密院的司法委员是开曼群岛的最终上诉法院。因此，开曼群岛能够通过其法院系统，为投资界提供公正、成熟和备受推崇的司法制度以解决复杂的商业纠纷。

小股东享有普通法和法定权利，可在董事违反其受信责任的情况下行使，包括以下权利：

a. 在某些情况下以个人身份直接对公司提起诉讼；

b. 以公司的名义展开衍生诉讼(但须经法院准许继续进行)；及

c. 在“公正和公平”的基础上提出申请将公司清算

个人诉讼

公司的股东可以个人身份直接对公司提出诉讼。强制执行的权利必须属于公司股东的个人权利，而提出的诉讼不仅是程序上的违规行为，还应归因于公司违反公司章程（即与股东之间的法定合同）所引起的。例如，开曼法院裁定，如果董事出因不正当目的分配股份，股东可以对公司提起个人诉讼。

衍生诉讼

董事和公司之间将存在受信关系。一般而言，董事仅对公司负有受信责任，且只能由公司强制执行；这意味着在公司有权获得济助的诉讼中，公司(而不是其股东)是唯一恰当的原告--- 即Foss v Harbottle 一案中所订立的规则。这项规则得名于英国的案例Foss v Harbottle [1843] 2 Hare 461，并于开曼群岛的案件中被多次引用。

为了防止董事因其不当行为而妨碍法律程序，普通法就引用Foss v Harbottle的规则制定了例外的情况。因此，开曼群岛法律允许公司股东以公司名义及代表公司提起诉讼。其中两个例外情况是：

a. 小股东进行“欺诈”的情况。这设想了一种情况，即被投诉的对象是大股东或大股东所委任人员，而董事和大股东都不会授权公司提起诉讼，以纠正被指控的错误。要根据这一例外情况提出申索，须首先证明被指控的错误构成”欺诈”(大概意指欺诈或违反受信责任)，其次，被指控的人士正控制着该公司；或

b. 所投诉的董事的行为屬非法或越权，因此未能由股东以“公正及公平”为基础申请清算以更正错误。

以“公正和公平”为基础提出清算申请

如果法院认为清算公司屬公正和公平的决定，则法院有权应股东的呈请下令將公司清算。长期以来，英国和开曼群岛法院一直认为“公正和公平”一词具有广泛而普遍的含义，可以根据其表面意义来理解。与此相一致的是，我們亦不可能涵盖开曼群岛公司可能在公正和公平的基础上被清算的所有情况。但当中的实例包括：

a. 大股东为增进其参与公司管理的权利，剥夺了小股东任免董事的权利

b. 在有正当理由对管理层缺乏信心的情况下

c. 董事被排除在参与公司管理之外，因而违反成立公司所建基于的相互谅解原则

d. 公司以 “准合伙”形式成立而呈请人的期望已被违反。 “准合伙”形式是指一家公司存在某些特点使其股东的绝对法律权利该受到公平的考虑。这些特点通常包括以下几项：

i. 该公司是建立在相互信任的个人关系基础上

ii. 各方同意所有或部分股东将参与公司的业务；及/或

iii. 股东转让该公司的权益受到限制。

根据开曼的公司法，法院有权作出命令以替代清算。这些命令包括：

a. 规范公司将来的业务进行模式

b. 要求该公司不作出呈请人所投诉的行为，或作出呈请人投诉其没有作出的行为

c. 授权呈请人以公司名义和代表公司提起民事法律诉讼；或

d. 就公司或公司其他股东购买公司任何成员的股份作出规定

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